流通領(lǐng)域商業(yè)企業(yè)不僅是經(jīng)銷成千上萬商品的場(chǎng)所，而且是商標(biāo)展示的舞臺(tái)，生產(chǎn)者利用它向消費(fèi)者傳遞相關(guān)的商品信息，而消費(fèi)者則通過認(rèn)牌來選擇自己所需要的商品。一個(gè)具有一定規(guī)模的商業(yè)企業(yè)(如大型商場(chǎng)或商廈等)陳列出售的商品有幾萬之多，這些商品涉及的商標(biāo)成千上百，其中難免魚龍混雜、良莠共存，假冒、侵權(quán)商標(biāo)也會(huì)趁機(jī)混跡其中。
筆者在日常工作中發(fā)現(xiàn)這樣一種現(xiàn)象，只要企業(yè)意識(shí)到與企業(yè)經(jīng)濟(jì)利益、商業(yè)信譽(yù)、人事工資等關(guān)系密切的事項(xiàng)，就會(huì)制定相應(yīng)的企業(yè)內(nèi)部管理制度，設(shè)立相應(yīng)的管理機(jī)構(gòu)或職位。如上海六百實(shí)業(yè)公司，該公司制定的制度中有商品質(zhì)量管理制度、計(jì)量管理制度、物價(jià)管理制度、合同管理制度等二十多種企業(yè)管理制度，設(shè)置有物價(jià)管理員、計(jì)量管理員、合同管理員等各種職能崗位。但是令人遺憾的是在這些林林總總的制度中，唯獨(dú)找不到商標(biāo)管理制度，那么多的管理職能崗位里，唯獨(dú)沒有設(shè)立商標(biāo)管理職能崗位。就連我們認(rèn)為管理素質(zhì)較好的東方商廈也沒有建立專門的商標(biāo)管理制度。大商業(yè)企業(yè)尚且如此，更別提中小型商業(yè)企業(yè)了。這種現(xiàn)狀反映了企業(yè)商標(biāo)意識(shí)淡薄，管理水平低下，同時(shí)也折射出我們商標(biāo)管理部門的管理力度不夠，工作沒有做到位，給假冒侵權(quán)商標(biāo)混入流通領(lǐng)域以可乘之機(jī)。如何提高商業(yè)企業(yè)的商標(biāo)意識(shí)，加強(qiáng)商業(yè)企業(yè)的商標(biāo)管理工作，規(guī)范商業(yè)企業(yè)的商標(biāo)使用行為，是擺在我們商標(biāo)管理部門面前的一項(xiàng)艱巨任務(wù)，也是值得我們?nèi)パ芯康囊粋€(gè)重要課題。
根據(jù)我們的工作實(shí)踐，流通領(lǐng)域商業(yè)企業(yè)的商標(biāo)使用行為主要有以下幾種：
1、商業(yè)企業(yè)自有商標(biāo)的使用。這種商標(biāo)使用行為主要有兩種：一種是指商業(yè)企業(yè)自己擁有的注冊(cè)商標(biāo)。如上海六百實(shí)業(yè)公司就在七個(gè)大類分別注冊(cè)了“六百”、“六柏”等近20個(gè)商標(biāo)。還有一種是企業(yè)命名的未注冊(cè)商標(biāo)。如六百實(shí)業(yè)公司在服裝商品上使用的“依六儂”、“繁依嘉”等商標(biāo)，東方商廈使用在百貨銷售中的圖形服務(wù)商標(biāo)。
2、進(jìn)店商品的生產(chǎn)者的商標(biāo)使用行為。這類商標(biāo)使用有三種情況：一是商品生產(chǎn)者使用自己的注冊(cè)商標(biāo);二是商品生產(chǎn)者使用被許可使用的注冊(cè)商標(biāo);三是商品生產(chǎn)者使用的未注冊(cè)商標(biāo)。這類商標(biāo)使用行為最為普遍，在此就不一一舉例了。但是這類商標(biāo)的使用主體在實(shí)際生活中也有三種：一種是商店自己進(jìn)貨銷售的;一種是生產(chǎn)廠家與商店聯(lián)銷的;還有一種是以代理商的名義與商店聯(lián)銷的。
3、進(jìn)口商品的商標(biāo)使用行為。進(jìn)口商品商標(biāo)使用行為的關(guān)系比較復(fù)雜，外在表現(xiàn)形式一種是有注冊(cè)標(biāo)記，另一種是不標(biāo)注冊(cè)標(biāo)記。其中有些使用注冊(cè)標(biāo)記的商標(biāo)不一定在我國注冊(cè)，有些商標(biāo)注冊(cè)人與商品生產(chǎn)者甚至不屬同一國度。例如，著名的“nike”商標(biāo)是美國耐克公司在我國注冊(cè)的，但是在商店里銷售的“nike”產(chǎn)品有許多是韓國或泰國廠商制造的。
在以上三種商業(yè)企業(yè)的商標(biāo)使用行為中，最常見的不規(guī)范行為有以下幾種：
1、商品生產(chǎn)者未經(jīng)注冊(cè)商標(biāo)所有人的許可，在所提供的相同或類似商品上使用與他人注冊(cè)商標(biāo)相同或近似的商標(biāo);
2、商品生產(chǎn)者提供的商品使用的商品名稱或者包裝裝潢與他人注冊(cè)商標(biāo)的文字、圖形相同或近似，并足以造成消費(fèi)者誤認(rèn)的;
3、銷售明知是假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品，經(jīng)銷明知或者應(yīng)知是侵犯他人注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)商品的;
4、銷售的商品使用未注冊(cè)商標(biāo)卻冒充注冊(cè)商標(biāo)的;
5、銷售的商品使用未注冊(cè)商標(biāo)，違反《商標(biāo)法》第八條規(guī)定的禁用條款的;
6、銷售的商品使用注冊(cè)商標(biāo)已超過核準(zhǔn)注冊(cè)的有效期限的;
7、銷售的商品使用的注冊(cè)商標(biāo)與注冊(cè)證上核準(zhǔn)的商標(biāo)文字、圖形或其組合不一致的;
8、銷售使用注冊(cè)商標(biāo)的商品與注冊(cè)證上核定的商品范圍不一致的。
9、銷售的商品包裝、商標(biāo)標(biāo)識(shí)上標(biāo)示的商標(biāo)注冊(cè)人的名義、地址等事項(xiàng)與商標(biāo)注冊(cè)證不一致的;
10、銷售的商品上使用的注冊(cè)商標(biāo)系被許可使用的商標(biāo)，但未經(jīng)商標(biāo)局備案，有的雖經(jīng)備案但實(shí)際使用與備案事項(xiàng)不一致或在包裝、標(biāo)識(shí)上未標(biāo)明被許可人的廠名、廠址的。
以上十種不規(guī)范的商標(biāo)使用行為是在流通領(lǐng)域中最常見的。這些行為的存在一定程度上擾亂了商品流通的正常秩序，嚴(yán)重干擾和阻礙了社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的進(jìn)程，所以，規(guī)范商品流通領(lǐng)域里的商標(biāo)使用行為有著極其重要的現(xiàn)實(shí)意義。
究竟如何規(guī)范商品流通領(lǐng)域里的商標(biāo)使用行為，筆者認(rèn)為：
一是要健全和完善商標(biāo)法規(guī)。加強(qiáng)商標(biāo)執(zhí)法監(jiān)管力度。自1983年《商標(biāo)法》實(shí)施以來，雖幾經(jīng)修改，但對(duì)于規(guī)范商品流通領(lǐng)域里的商標(biāo)使用行為的條款較少。1993年修改的《商標(biāo)法》第三十八條(2)項(xiàng)規(guī)定“銷售明知是假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品”行為和1995年修訂的《商標(biāo)法實(shí)施細(xì)則》第四十一條(1)項(xiàng)規(guī)定"經(jīng)銷明知或者應(yīng)知是侵犯他人注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)商品"的行為，屬于侵犯注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)行為。這些條款不僅規(guī)范范圍有限且操作性差。實(shí)際上假冒、侵權(quán)行為的實(shí)施者是不會(huì)輕易承認(rèn)自己的行為是一種“明知”或“應(yīng)知”行為。盡管國家工商局在《關(guān)于執(zhí)行(商標(biāo)法)及其(實(shí)施細(xì)則)若干問題的通知》中對(duì)如何界定"明知"、"應(yīng)知"作出了規(guī)定，但在如此復(fù)雜的流通領(lǐng)域中，用如此難以確定的概念本身就為我們規(guī)范商業(yè)企業(yè)的商標(biāo)使用行為增加了難度，捆住了我們本已很難施展的拳腳。而且根據(jù)《商標(biāo)法》和《商標(biāo)法實(shí)施細(xì)則》賦予工商行政管理機(jī)關(guān)的強(qiáng)制措施也缺乏應(yīng)有的力度。如《商標(biāo)法實(shí)施細(xì)則》規(guī)定對(duì)工商行政管理機(jī)關(guān)認(rèn)為侵犯注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)的，在調(diào)查取證時(shí)可以行使的強(qiáng)制手段僅是責(zé)令封存。如果違法當(dāng)事人意識(shí)到受到的處罰大于被封存的物品價(jià)值時(shí)，就有可能卷資逃走，使我們對(duì)其不能進(jìn)行有效制裁。要規(guī)范流通領(lǐng)域里的商標(biāo)使用行為，首先要完善商標(biāo)法規(guī)，加強(qiáng)商標(biāo)執(zhí)法的監(jiān)管力度。在社會(huì)主義法制日益完善的今天，我們應(yīng)該充分認(rèn)識(shí)到規(guī)范流通領(lǐng)域商標(biāo)使用行為的重要性，筆者建議應(yīng)制定專項(xiàng)法規(guī)，明確流通領(lǐng)域中各經(jīng)營主體在商標(biāo)使用中的權(quán)利和義務(wù)，使經(jīng)營者和執(zhí)法者有法可依、有法必依。同時(shí)在法規(guī)中，賦予工商行政管理機(jī)關(guān)更有力、更有效的行政強(qiáng)制措施。如賦予工商行政管理部門在查處商標(biāo)違法案件時(shí)，可以采取扣留物資、現(xiàn)金、暫停支付銀行存款等強(qiáng)制措施，及時(shí)、有效地制裁商標(biāo)違法行為，使流通領(lǐng)域里的商標(biāo)使用行為更加規(guī)范。
二是要加強(qiáng)商標(biāo)法律法規(guī)的宣傳。提高流通領(lǐng)域企業(yè)的商標(biāo)管理意識(shí)。在商標(biāo)法規(guī)健全的前提下，整個(gè)社會(huì)特別是商標(biāo)主管部門要利用各種途徑宣傳商標(biāo)法規(guī)，使企業(yè)變被動(dòng)接受管理為自覺規(guī)范自身的商標(biāo)使用行為。從前述的大型商場(chǎng)未制定單獨(dú)的商標(biāo)管理制度和未設(shè)置專門的商標(biāo)管理員的狀況，我們可以看出，流通領(lǐng)域企業(yè)的商標(biāo)管理意識(shí)普遍比較淡薄。作為商標(biāo)主管機(jī)關(guān)的工商管理部門，應(yīng)在加強(qiáng)監(jiān)管力度的同時(shí)，結(jié)合企業(yè)自身的具體情況，向企業(yè)宣傳商標(biāo)法律法規(guī)，提高企業(yè)的商標(biāo)管理意識(shí)，幫助企業(yè)建立商標(biāo)管理制度，規(guī)范商標(biāo)使用行為。
商標(biāo)管理制度一般要圍繞以下幾個(gè)環(huán)節(jié)制定：
1、進(jìn)場(chǎng)審查。對(duì)進(jìn)店(場(chǎng))銷售的商品使用的商標(biāo)應(yīng)進(jìn)行嚴(yán)格的審查，看其使用的商標(biāo)標(biāo)識(shí)和包裝裝潢是否符合《商標(biāo)法》等商標(biāo)法規(guī)的有關(guān)規(guī)定，不符合規(guī)定的不得進(jìn)店(場(chǎng))進(jìn)行銷售。
2、進(jìn)貨驗(yàn)收。對(duì)進(jìn)店(場(chǎng))的商品進(jìn)行驗(yàn)收，看其與審查時(shí)提交的各種證照、樣品是否一致，不一致的拒絕上柜銷售。
3、日常巡查。流通領(lǐng)域商業(yè)企業(yè)要設(shè)置專門的商標(biāo)管理員，除了把好進(jìn)場(chǎng)關(guān)、進(jìn)貨關(guān)外，還要對(duì)上柜商品進(jìn)行巡視檢查，以防別有用心者在銷售中“摻雜使假”。
總之，流通領(lǐng)域是商品實(shí)現(xiàn)利潤的途徑，同時(shí)也是居心不良者實(shí)現(xiàn)非法利潤的途徑。我們?cè)诟慊盍魍ǎl(fā)展社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的同時(shí)，也要重視對(duì)流通領(lǐng)域商業(yè)企業(yè)商標(biāo)使用行為的管理，增強(qiáng)商業(yè)企業(yè)的商標(biāo)管理意識(shí)，規(guī)范流通領(lǐng)域的商標(biāo)使用行為，維護(hù)商品流通的正常秩序，堵住假冒、侵權(quán)商品上市流通的渠道，讓不正當(dāng)競(jìng)爭者沒有實(shí)現(xiàn)利潤的機(jī)會(huì)。